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什么是公司契约?(一文带你全面了解公司契约知识)

现代企业的一个明显特征,即:企业就是一组契约的组合。公司作为一个民事主体开始于初始设立,经历于公司的经营运作,终止于公司清算解散。一般地,公司的并购重组业务处于公司的中间环节——经营运作阶段,但是并购重组往往也会涉及公司的对外投资行为(包括公司的初始设立以及公司增资等)。

因此,了解和分析公司对外投资的公司法原理及交易模型就显得很有必要。本文,我们就带大家一起来详细学习下关于公司契约的相关知识,一起来看看吧!

一、公司新设投资的概念

我国《中华人民共和国公司法》(以下简称《公司法》)及其相关的法规并没有对公司对外出资进行明确的定义,但按照一般法律理解,公司对外出资是指公司放弃直接占有或控制的资源,换取对外长期权益性投资资产的行为。其中,公司新设投资是在放弃资源的同时,新设成立新的公司主体的投资行为。在公司法上即属于“公司设立”的范畴。从公司法的一般原理上看,公司设立是指按照法律规定的条件和程序,发起人为组建公司使其取得法律人格,必须采取和完成的一系列行为之总称。

二、公司设立的公司法原理

公司作为一种以营利为目的组织,其性质是什么,各国学者有不同的学说。下面介绍两种主流的学说。

1.公司法人的拟制学说

公司法人的拟制学说(fiction theory)是关于公司法人本质的学说之一。此种学说认为,民事权利义务之主体,应以自然人为限。非自然人成为权利义务之主体,则系法律拟制其为自然人,故所谓法人,实际上就是法律所拟制的自然人。公司法人作为法律的拟制人和拟制体,以法律的认可而获民事主体资格,是法律抽象的产物。因此,它并非现实社会存在的产物,完全是由于法律的认可才获得民事主体的资格。

在中国,《中华人民共和国民法通则》(以下简称《民法通则》)和《公司法》一般并不承认公司的契约性质,虽然中国民法和公司法都要求公司应当制定公司章程,但是,中国法律通常并不将公司章程看作是一种契约。中国主流的学说大多采取公司拟制学说而否认公司契约理论,但从《公司法》的某些规定来看,似乎又属于有限度地接受了公司契约学说。

2.公司法人的契约学说

公司法人的契约学说(conception contractuelle)认为公司并非像公司拟制说所宣称的那样是一种法人,而仅仅是公司股东之间的一种契约,是股东之间通过协商所达成的一种协议,此种契约同一般民法或普通法所规定的契约并没有什么区别,一般民法或普通法所规定的契约理论完全适用于公司这种契约。

然而,公司又不仅仅是一种契约,公司在履行法律所规定的程序之后即成为一种法人,有自己的权利能力和行为能力,是独立的商事主体。这样,公司契约虽然具有一般契约的法律效力,但是,公司契约也有自己的特殊效力。

一般说来,公司契约效力的特殊性表现在两方面:

第一,在一般契约中,契约仅仅对那些在契约上签名或盖章的契约当事人产生约束力,对于没有在该契约上签名或盖章的人不产生约束力。而在公司契约中,公司契约不仅仅对那些在公司契约上签名或盖章的股东产生约束力,而且还对那些没有在公司契约上签名或盖章的人产生约束力,只要他们被认为是公司契约的当事人。

在现代公司法中,三种人仍然被认为是公司契约的当事人,即便他们没有在公司契约上签名或盖章,这就是公司本身、那些认购公司股份的非公司发起人的股东以及公司的董事、监事以及高级管理人员。

对公司而言,虽然公司是股东缔结的一种契约,但是,一旦公司股东将公司契约予以注册登记,则公司即成为独立于公司股东的法人组织,公司股东的投资即成为独立于公司股东个人财产的法人财产。

此时,即便公司本身没有在公司契约上签名或盖章,当公司获得法人人格之后,公司契约自动对公司本身产生约束力。对认购公司股份的非公司发起人的股东而言,他们虽然认购了公司股份并因此而成为公司股东,但是,由于他们并非公司的发起人,因此,他们并没有在公司设立契约上签名或盖章。

但是,公司契约并不因为他们没有签名或盖章而不对他们产生约束力,他们一旦成为公司股东,公司契约自动对他们产生效力,即便他们没有在公司契约上签名或盖章。

对于公司的董事、监事以及高级管理人员而言,他们属于股东的授权代理人并代表公司行事,因此,作为代理人的行事规则,他们也需要遵循公司契约特别是公司章程的规则行事。

第二,在一般契约中,契约一旦有效成立,即对所有契约当事人产生约束力,除非经过所有契约当事人的一致同意,否则,契约不得被变更。

而在公司契约中,公司契约效力的发生以公司大股东的同意作为条件,即便公司小股东不同意公司契约的修改,只要公司大股东同意,公司契约即可被修改。

换句话说,在公司法中,公司股东之间的关系受公司法的基本规则即大股东规则的约束,公司大股东可以将自己的意图强加给公司小股东。

总体而言,在现代公司法中,公司契约的效力表现在两个方面:公司契约对股东与其他股东之间的关系所产生的约束力,公司契约对公司与其股东之间的关系所产生的约束力。公司的契约学说主要在英美公司法中为主流学说。

三、什么是公司契约制度

所谓的契约制度是当事人之间建立在意愿性基础上的,而且必须要兑现的共同承诺,即当事者之间相互对对方有一种共同认可的承诺,这种承诺既有共同认可性,又有共同意愿性,而且还要必须兑现性。

股东与经营团队是一种代理关系,连结他们的是契约;

企业与供方与顾客也需要通过合同来约束购销行为;

企业与债权及债务人之间也同样是通过契约来连接。

四、公司契约的有效要件

一、公司之间合同生效的条件有哪些?

(1)双方已经就合同的内容达成合意

双方通过要约与承诺的方式,已经就合同的内容达成一致,这是合同成立的实质要件,是合同成立的基础。如果双方未就合同的内容达成合意,则无论合同的形式是否符合法律行政法规的规定,或者当事人的要求,合同都不可能成立。

(2)合同一方已经履行了其主要义务

合同的主要义务已经履行,说明当事人是承认合同的存在的。并且已经进入到履行合同的阶段,不应当再否认合同的成立。

合同的主要义务,就是合同中当事人所负有的基本义务,该义务的履行则视为合同已经履行。如买卖合同中交付标的物或者价款;借款合同已经支付了借款,劳务合同中已经完成了约定的工作等等。

合同中约定有多个主要义务时,如买卖合同中,约定交付定金的,定金的交付也应当具有证明合同成立的效力。附随义务的履行,或者合同履行准备工作的完成,则不得认为能够证明合同成立。

(3)合同另一方接受履行

接受履行,说明其已经承认对方的履行行为是对合同的履行,这显然是以合同存在即合同成立为前提的。但这里应当注意,接受履行应当具有履行合同义务的意思,如果接受人误以为是赠与而接受,而对方则是履行其买卖合同义务而交付的,则不能认为是接受履行。

二、要式合同成立与生效的区别是什么?

(1)合同的成立与生效体现的意志不同。

合同是当事人之间达成的合意。但合同成立后,能否产生效力,能否产生当事人所预期的法律后果,并不是当事人意志所能决定的,它取决于国家法律对该合同的态度和评价。

这就是说,即使合同已经成立,如果不符合法律法规规定的生效要件,仍然不能产生法律效力。

所以,合同成立体现了合同自由的原则,体现了当事人的意志,而合同是否生效,则体现了国家对合同所作的肯定或否定的评价,反映了国家对合同关系的干预.

(2)合同的成立与合同的生效,反映的内容不同。

合同的成立与生效是两个不同性质、不同范畴的问题。合同的成立属于合同的订立范畴,解决的是合同是否存在的事实问题,属于对合同的事实上的判断。而合同的生效属于合同的效力范畴,解决的是已经存在的合同是否符合法律规定,是否具有法律效力的问题。合同生效属于法律上的判断。合同成立是判断合同生效的前提,合同只有在成立以后,才谈得上生效问题。

也就是说,合同成立后,只有符合生效条件的合同,才能受到法律保护。而不符合生效条件的合同,尽管其已经成立,并且也可能反映着当事人之间事实上发生了一定的经济往来关系,但这种合同及其反映的经济往来关系不仅得不到法律的保护,有时还要受到法律的制裁。

(3)合同成立与生效的构成要件不同。

合同的成立,是订约当事人就合同的主要条款达成合意,即合同因承诺生效而成立,故合同成立的条件一般就是承诺生效的条件。

《合同法》第八条规定:“依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。”在这里,合同“成立”的前提件是“依法”,说明合同的成立应当具有法定的构成要件。

联系《合同法》第二章“合同的订立”关于合同的订立,包括合同的主体资格、合同的形式、合同的内容、合同的订立过程等的规定,可以看出合同成立的要件一般包括:

第一,合同的主体须有一方或多方当事人;仅有一方当事人是不可能产生合意的,因而不可能成立合同。

第二,合同的内容必须具备合同的必备条款。

第三,合同的订立程序须经过要约、承诺两个阶段,并达成合意,这是合同成立的根本要件,也是合同成立的实质要件。另外要式合同须依合同方式,实践合同须交付合同标的,合同才告成立。

合同生效的条件是判断合同是否具有法律效力的标准。对合同生效的构成要件,《合同法》并没有做出明确的规定。

但从逻辑上看,合同只有成立,才能考察其是否有效,合同成立是合同生效的前提。因此,合同成立的要件也可以看成合同生效的要件。

除此之外,根据《民法通则》第五十五条关于民事法律行为生效要件的规定精神,合同生效的要件还应当包括:

1、行为人具有相应的民事行为能力;

2、意思表示真实;

3、不违反法律或社会公共利益。

这些规定也就是合同生效的一般要件,亦称实质要件。

有些合同,还须具备特殊要件方能生效。这些合同主要包括两种情形:

一是附条件和附期限的合同。

即当事人根据《合同法》第四十五条、第四十六条的规定:“附生效条件的合同,自条件成就时生效.”“附生效期限的合同,自期限届至时生效.”所订立的合同,在所附条件成就时或所附生效时间到来时,合同才能生效。

二是有些合同必须具备法律所要求的形式。

《民法通则》第五十六条规定:“民事法律行为可以采用书面形式、口头形式或者其他形式.法律规定用特殊形式的,应当依照法律规定。”

《合同法》第四十四条第三款所规定的:“依法成立的合同,自成立时生效.法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的,依照其规定。”

即依照法律行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效时,在办理了批准、登记等手续后,合同才能生效。

对于双方在签署合同之后,合同一般来说就会进行生效,产生法律效力,双方都应该遵守合同上的规章制度。履行自己应尽的职责和义务。如果其中一方有违约情况产生的话,则按照合同中的违约措施进行相关的赔偿。双方如果没有协商好,可以通过法院诉讼来解决问题。

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